2016年7月11日 星期一
隨著(zhù)集裝箱運輸和信息技術(shù)的發(fā)展，國際貨運代理人的業(yè)務(wù)不再僅僅局限于替貨主安排訂艙、報關(guān)、辦理保險等與貨物運輸有關(guān)的手續，而是逐漸擴展到安排全程運輸，甚至以承運人的身份向貨主簽發(fā)自己的提單，從而慢慢衍生出無(wú)船承運人的概念。當具有無(wú)船承運人經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的國際貨運代理人，除了接受委托辦理慣常的貨運代理事務(wù)，在對外簽發(fā)無(wú)船承運人提單時(shí)，則需要對托運人或其他提單持有人承擔承運人責任。
筆者近期處理若干我國出口企業(yè)通過(guò)FOB出口，由外國進(jìn)口商指定和安排運輸，我國出口商將貨物交給國內貨代（或無(wú)船承運人）后，貨物到國外卸港后被第三人提走，要求外國進(jìn)口商支付貨款或退還貨物時(shí)遇到種種障礙，利益受損。轉而通過(guò)提單向提單簽發(fā)人索賠，在我國現行的法律制度下能否得到法院支持，這是一個(gè)復雜的法律和實(shí)務(wù)問(wèn)題。
從托運人的角度來(lái)說(shuō)，如何率先區分好貨運代理人和無(wú)船承運人的角色，明晰其中的責任和義務(wù)，對于今后的索賠甚至訴訟至關(guān)重要。
本文為筆者的辦案體會(huì )，主要是提醒我國出口商提高對此類(lèi)業(yè)務(wù)的法律風(fēng)險意識并采取有效對策，以保護自身的合法權益。
一、定義辨析
國際貨運代理的概念最早見(jiàn)于1995年6月29日發(fā)布的《中華人民共和國國際貨物運輸代理業(yè)管理規定》，其中第二條規定：“本規定所稱(chēng)國際貨物運輸代理業(yè)，是指接受進(jìn)出口貨物收貨人、發(fā)貨人的委托，以委托人的名義或者以自己的名義，為委托人辦理國際貨物運輸及相關(guān)業(yè)務(wù)并收取服務(wù)報酬的行業(yè)?！睆脑撘幎梢钥闯?，此時(shí)的國際貨物運輸代理屬于純粹的委托代理關(guān)系。
此后，2004年1月1日發(fā)布的《中華人民共和國國際貨物運輸代理業(yè)管理規定實(shí)施細則》又做了進(jìn)一步的補充說(shuō)明，擴展并豐富了國際貨運代理業(yè)務(wù)的涵義。根據該實(shí)施細則第二條的規定，國際貨運代理企業(yè)可以作為進(jìn)出口貨物收貨人、發(fā)貨人的代理人，也可以作為獨立經(jīng)營(yíng)人，從事國際貨運代理業(yè)務(wù)。國際貨運代理企業(yè)作為代理人從事國際貨運代理業(yè)務(wù)，是指國際貨運代理企業(yè)接受進(jìn)出口貨物收貨人、發(fā)貨人或其代理人的委托，以委托人名義或者以自己的名義辦理有關(guān)業(yè)務(wù)，收取代理費或傭金的行為。國際貨運代理企業(yè)作為獨立經(jīng)營(yíng)人從事國際貨運代理業(yè)務(wù)，是指國際貨運代理企業(yè)接受進(jìn)出口貨物收貨人、發(fā)貨人或其代理人的委托，簽發(fā)運輸單證、履行運輸合同并收取運費以及服務(wù)費的行為。
《中華人民共和國國際海運條例》（2002年1月1日發(fā)布）首次在法律規定層面將無(wú)船承運人從原來(lái)的傳統貨代業(yè)務(wù)中剝離出來(lái)，確立其區別于一般國際貨運代理企業(yè)的承運人法律地位，是國際海運市場(chǎng)中的獨立市場(chǎng)主體。根據該條例第七條第二款的規定，無(wú)船承運業(yè)務(wù)，是指無(wú)船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者以承運人身份接受托運人的貨載，簽發(fā)自己的提單或者其他運輸單證，向托運人收取運費，通過(guò)國際船舶運輸經(jīng)營(yíng)者完成國際海上貨物運輸，承擔承運人責任的國際海上運輸經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
根據2003年3月1日發(fā)布的《中華人民共和國國際海運條例實(shí)施細則》第三條第（四）款之規定，無(wú)船承運業(yè)務(wù)，包括為完成該項業(yè)務(wù)圍繞其所承運的貨物開(kāi)展的下列活動(dòng)： （1）以承運人身份與托運人訂立國際貨物運輸合同； （2）以承運人身份接收貨物、交付貨物； （3）簽發(fā)提單或者其他運輸單證； （4）收取運費及其他服務(wù)報酬； （5）向國際船舶運輸經(jīng)營(yíng)者或者其他運輸方式經(jīng)營(yíng)者為所承運的貨物訂艙和辦理托運； （6）支付運費或者其他運輸費用； （7）集裝箱拆箱、集拼箱業(yè)務(wù)； （8）其他相關(guān)的業(yè)務(wù)。
實(shí)踐中，貨運代理人有時(shí)候不再純粹是貨主的代理人，而是在貨主和實(shí)際承運人中間斡旋賺取運費差價(jià)，在面對糾紛索賠時(shí)，卻主張自己僅僅是貨主的代理人，從而將相關(guān)風(fēng)險轉嫁至貨主或實(shí)際承運人身上?！秶H海運條例》及其實(shí)施細則正式提出了“無(wú)船承運人”這一概念，使得無(wú)船承運人和貨運代理人的經(jīng)營(yíng)界限和責任劃分得以明確，對于貨主來(lái)說(shuō)，無(wú)疑是多了一層救濟保障。
二、兩者區別
（一）主體設立
《貨物運輸代理業(yè)管理規定實(shí)施細則》規定，國際貨物運輸代理企業(yè)必須依法取得中華人民共和國企業(yè)法人資格。企業(yè)組織形式為有限責任公司或股份有限公司。經(jīng)營(yíng)海上國際貨物運輸代理業(yè)務(wù)的，注冊資本最低限額為500萬(wàn)元人民幣。國際貨物運輸代理企業(yè)每設立一個(gè)從事國際貨物運輸代理業(yè)務(wù)的分支機構，應當增加注冊資本50萬(wàn)元，同時(shí)該細則規定，禁止具有行政壟斷職能的單位申請投資經(jīng)營(yíng)國際貨運代理業(yè)務(wù)。承運人以及其他可能對國際貨運代理行業(yè)構成不公平競爭的企業(yè)不得申請經(jīng)營(yíng)國際貨運代理業(yè)務(wù)。
相反，我國交通部對于無(wú)船承運人有關(guān)申請和審批的現有相關(guān)規定較為寬松。參見(jiàn)《海運條例》第七條之規定，擬經(jīng)營(yíng)無(wú)船承運業(yè)務(wù)的公司采用登記制度，無(wú)需經(jīng)過(guò)審批，由申請人向交通部提交申請書(shū)、營(yíng)業(yè)執照影印件和提單樣本；不對無(wú)船承運人的注冊資金進(jìn)行規定，唯一的前提條件是申請人需交納80萬(wàn)的保證金、或者取得保證金保函、保證金責任保險，以用來(lái)清償其因不履行承運人義務(wù)或履行義務(wù)不當所產(chǎn)生的債務(wù)及支付的罰款。
實(shí)踐中，存在不少貨運代理公司同時(shí)兼營(yíng)無(wú)船承運人業(yè)務(wù)，這也對日后發(fā)生法律糾紛需要識別主體帶來(lái)了一定的困難。
（二）法律地位
貨運代理法律關(guān)系中，貨運代理人作為貨主的代理人，其與委托人之間的關(guān)系是在貨運委托合同的基礎上建立起來(lái)的，有關(guān)權利和義務(wù)應適用《民法通則》、《合同法》等相關(guān)法律規定。一般情況下，貨運代理人必須在委托人的授權范圍內行事，包括但不限于依委托人的指示辦理委托事務(wù)、親自處理委托事務(wù)、報告義務(wù)、財產(chǎn)交付義務(wù)、損害賠償等義務(wù)，才能使得委托人作為被代理人承擔相應的法律效果。歸責原則采過(guò)錯責任制，貨運代理人應根據自己的過(guò)錯程度向委托人承擔相應的賠償責任。訴訟時(shí)效適用兩年，自當事人知道或者應當知道權利被侵害時(shí)起算。
而無(wú)船承運人或者貨運代理人以無(wú)船承運人身份辦理業(yè)務(wù)時(shí)，一方面，無(wú)船承運人是貨方或托運人的承運人，與之締結海上貨物運輸合同，另一方面，對于實(shí)際承運人而言，其扮演的又是托運人的角色。涉及國際海上貨物運輸的，有關(guān)權利和義務(wù)應適用《海商法》第四章“海上貨物運輸合同”等相關(guān)法律規定。雖然無(wú)船承運人本身并不擁有船舶或不經(jīng)營(yíng)船舶，其接受貨主的托運請求后，只能通過(guò)實(shí)際承運人來(lái)完成運輸，但是對于托運人而言，其仍應當承擔《海商法》項下有關(guān)承運人的不完全過(guò)失責任。托運人就海上貨物運輸向無(wú)船承運人要求賠償的，訴訟時(shí)效為一年，自承運人交付或者應當交付貨物之日起計算。
三、主體識別
由于實(shí)踐中貨運代理人和無(wú)船承運人在主體方面極為混淆，公司名稱(chēng)中帶有“貨運代理”字樣的企業(yè)也常常會(huì )同時(shí)兼營(yíng)無(wú)船承運人業(yè)務(wù)，因此，需要結合具體的情境，來(lái)識別某一家企業(yè)在與貨主的海上運輸事務(wù)中，究竟承擔的是貨運代理人還是無(wú)船承運人的角色。
《最高人民法院關(guān)于審理海上貨運代理糾紛案件若干問(wèn)題的規定》第三條規定，“人民法院應根據書(shū)面合同約定的權利義務(wù)的性質(zhì)，并綜合考慮貨運代理企業(yè)取得報酬的名義和方式、開(kāi)具發(fā)票的種類(lèi)和收費項目，當事人之間的交易習慣以及合同實(shí)際履行的其他情況，認定海上貨運代理合同關(guān)系是否成立”。根據該標準，我們可以著(zhù)手從以下幾方面來(lái)識別貨代企業(yè)所承擔的具體角色。
（1）合同約定和履行情況
書(shū)面合同是合同簽訂雙方當事人最真實(shí)、最直接的意思表示，因此，根據其中所約定的權利義務(wù)來(lái)判斷雙方的法律地位更為直觀(guān)。
在無(wú)船承運人或貨運代理人與托運人之間訂立的合同中，若合同明確表明由一方為另一方承運貨物，并承擔運輸期間的貨物安全責任，則托運人的合同相對方應為無(wú)船承運人；若合同明確約定一方以代理人的身份行事，代為安排與貨物運輸相關(guān)的事項，包括但不限于訂艙、倉儲、監裝、監卸、集裝箱拼裝拆箱、包裝、分撥、中轉、短途運輸、報關(guān)、報驗、報檢、保險、繕制單證、交付運費、結算交付雜費等，則托運人的合同相對方應為貨運代理人。
另外，我們亦可從無(wú)船承運人或貨運代理人與實(shí)際承運人簽訂的合同著(zhù)手，從而間接判斷托運人的合同相對方到底是無(wú)船承運人還是貨運代理人。在與實(shí)際承運人簽訂的貨物運輸合同中，無(wú)船承運人是該貨物運輸合同的當事人，以自己的名義行事，與實(shí)際承運人間是托運人與承運人的關(guān)系，這樣就使得真正的貨物托運人與實(shí)際承運人間無(wú)直接法律關(guān)系。相反，貨運代理人并不是以自己的名義與實(shí)際承運人簽訂貨物運輸合同，而是以托運人的代理人身份行事，此時(shí)托運人才是貨物運輸合同的當事人。
（2）報酬（FOB出口商支付的費用）
無(wú)船承運人以自己名義行事，以承運人身份向托運人收取總包干運費，然后以托運人身份與實(shí)際承運人簽訂貨物運輸合同，并向實(shí)際承運人支付運費，獲得合理的運費差額。而貨運代理人向托運人收取的是代理費或傭金，是針對處理委托事項的報酬。
但是，目前的貨代實(shí)務(wù)中，貨運代理人也常采用向委托人（即托運人）收取一筆總的數額（以“運費”為名目較為常見(jiàn)），或者海運費代收代付，另外收取包括雜費和代理費在內的總數額或者其他方式收取服務(wù)報酬。換而言之，除了完全代收代付另加一定報酬的收費方式外，貨運代理人也賺取其向托運人收取的費用與其支付給承運人等有關(guān)方的費用之間的差價(jià)。因此，要具體區分所謂的差價(jià)是針對哪一項目，若為運費，則可確定一方當事人身份為無(wú)船承運人；若為其他收費類(lèi)別，則可確定一方當事人身份為貨運代理人。
（3）發(fā)票
按照我國國家稅務(wù)總局的規定，無(wú)船承運人從事無(wú)船承運業(yè)務(wù)收取運費應該使用《國際海運業(yè)運輸專(zhuān)用發(fā)票》，貨運代理人應開(kāi)具《國際貨物運輸代理業(yè)專(zhuān)用發(fā)票》。因此，通過(guò)費用收取的方式以及開(kāi)具的發(fā)票也可作出判斷。
（4）提單或其他運輸單證的簽發(fā)
無(wú)船承運人接受托運人的貨物后，以承運人身份向托運人簽發(fā)自己的提單或其他類(lèi)似運輸單證，并對貨物的全程運輸承擔責任。而貨運代理人向托運人收取貨物后，簽發(fā)給托運人的是收貨憑證，他無(wú)權簽發(fā)提單或其他類(lèi)似運輸單證。
四、小結
在FOB貿易術(shù)語(yǔ)下，國外買(mǎi)方有權指定承運人或貨運代理人。借由這一便利，國外買(mǎi)方可能串通其指定的承運人或貨運代理人，通過(guò)無(wú)單放貨的形式騙取國內賣(mài)方貨物同時(shí)拒不支付貨款，這一現象層出不窮。作為實(shí)際托運人的國內賣(mài)方，更有必要結合實(shí)踐中的通行做法和業(yè)務(wù)細節，辨析無(wú)船承運人和國際貨運代理人的不同法律地位，從而，在貨物損失發(fā)生時(shí)，可以正確明確自己的訴求和索賠依據。（作者：廣東嶺南律師事務(wù)所吳淼泳、林映珊）
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